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營業自由與交易安全的關系

來源:http://www.590235.live    發布日期:2015-07-03  瀏覽量:1533

營業自由與交易安全的關系問題上,一如自由無絕對之自由,自由應當有其必要的邊界,現代市場經濟中的營業自由也不是絕對的,而應為其設定必要的限制,這種限制的設定需要結合交易安全原則,其主要體現在兩個方面:一是不能從事法律禁止的營業,如生產、制造、銷售毒品;二是從事特定行業需要獲得營業許可。因此,所謂“營業自由”是排除了法律禁止的營業和需要獲得營業許可情形之外的一般性營業。也就是說,在保障市場交易的安全前提下,方有營業自由、交易自的可能。商事登記法的一個主要任務就是要協調好營業自由與交易安全之間可能存在的沖突?,F代各國商事登記的審查盡管多為十形式審查,但相比一般性的民事三,各國法律對商主體條件的要求更為嚴格,程序上也更為復雜繁瑣,目的正在于通過保證商事登記的真實性來足交易安全的基本需要。由此,營業自由并非人人之自由,而是滿足特定條件主體可能享有的自由。根據前述價值位階原則,交易安全在邏輯序列上優先于營業自由,故在價值位階上,前者高于后者,當兩者發生沖突時,后者要讓位于前者,若沒有交易安全的保障,營業自由也就無從談起,從某種意義上來說,交易安全是在為營業自由服務。
商事登記價值沖突中最常見也最難以解決的是交易安全與交易效率之間的沖突。
從安全角度看,交易安全的實現需要增加登記成本的支出作保障,這些成本主要來自登記申請人和登記機關。就登記申請人而言,其不要準備更多繁雜的文件,而且要花費更多的時間,以符合法律規定的嚴格而繁瑣的登記程序的要求。而嚴格、繁瑣的登記程序往往是保障安全的必然要求。如規定登記前置行政審批程序,增加登記控制環節,以保證登記事項的真實性、合法性。登記程序的嚴格與繁瑣,本身影響了交易效率,且不利于商主體的快捷設立,有悖于效率價值取向追求的高產出。就商事登記機關而言,為保證所登記信息的真實、充分,其必須實質審查申請登記事項的真實性、合法性,以限制交易人主體資格。實質審查雖然一定程度上保證了交易安全,但也為申尋租活動提供了機會。“尋租”成本的支付對申請者個人來說是值得的,他們可通過這種成本支付購得迅捷的核準。但從社會角度來這部分支出為非生產性的——其并沒有生產出新的物質產品,而只是某些市場豐體把耳木的周昂收人攫為已有。由此可見,這種支出增大了社會成本,其實質是降低了社會經濟效率。此外,為了使交易相對查詢信息方便,減少交易風險,登記機關可能會加大現代信息技術術設的投資等。綜上所述,追求安全價值可能會有損于交易效率。
從效率的角度看,追求效率則要求在商事登記制度中,簡化上海公司注冊等登記程序,減少登記成本支出。如規定取消行政前置審批程序,登記機關番形式審查方式,縮短登記審查期限,縮小法定應予登記的范圍等。無論簡化登記程序還是減少登記成本,都可能會導致商事登記信息的不真實,可能會增加交易相對人相關信息的不對稱狀況,增加交風險,損害交易安全。而若不設任何市場主體的準人條件,又可能降交易安全程度。

 

 

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